药品未注册商标的运用权

2006年国家食品药品监督办理局出台了《药品包装和标签办理规则》(又称24号令)，其中第27条规则：“药品说明书和标签中制止运用未经注册的商标以及别的未经国家食品药品监督办理局同意的药品称号。”这一规则形成很多未注册的药品商标不能运用，对运用未注册商标的药物企业经营策略和品牌建造形成巨大冲击。

从现行法令视点分析，笔者认为，24号令第27条不合法，也不合理，具体分析如下：

一、商标，不以注册为要件

商标是法令实体或自然人对其产品或效劳与别的法令实体或自然人的产品或效劳加以差异的可辨认的符号。商标广泛地被供认为是一种知识产权，并不以注册为要件。 我国对商标的界说为：商标是指法人、自然人或别的安排为使自已的产品或效劳与别人的产品或效劳相差异，而运用在产品及其包装上或效劳符号上的由文字、图形、字母、数字、三维象征和色彩以及上述要素的组合所构成的一种可视性象征。 综上，商标构成要件有两个：

1．商标是一种商业符号，这种符号的终究任务是区别产品或效劳；

2．商标的所有者或运用者应当是参与商业活动的法令实体或自然人。

由此可见，商标并不需要以注册为要件。以是不是注册为标准，能够将商标分为注册商标和未注册商标。 

二、未注册商标的运用权归于正当权益，应遭到尊敬

法令为市场主体的买卖活动留下宽广的活动空间，政府对经济活动的干涉应束缚在合理的范围内，市场经济对法令提出尽可能赋予当事人做法自在的请求，当事人合法的民事权益应遭到保护和尊敬。 商标注册是获得和确立专用权的方法。在不期望获得专用权的情况下，商标运用人可自在选择是不是将所运用的商标请求注册。未注册商标的运用权归于法令应当保护的正当权益，应当遭到尊敬和应有的保护。

我国《商标法》供认和保护未注册商标的正当权益，如该法第31条规则：不能以不正当手段抢注现已运用的并具有必定影响的商标，这是我国供认未注册商标的一个表现。由于注册商标具有专用权不可能被抢注，所以此处的“商标”应当为未注册的商标。由此可推知，未注册商标的运用人享有运用权，且运用到达“必定影响”时，国家将对其给予必定的保护，即制止别人不正当的抢注。

《商标法》第13条第2款规则，未在我国注册的商标到达著名的程度，商标的禁用权遭到法令保护。这说明未注册商标运用人不仅享有运用权，当该未注册商标到达著名程度时，国家还制止别人抢注，并且还制止别人运用，这表明我国法令对未注册商标的供认和保护。

三、未注册商标运用权遭到法令和行政法规的束缚

我国《商标法》实行商标的自愿注册准则，不请求商标注册，商标运用人不享有专用权，但享有运用权。 未注册商标没有经过检查，所以未注册商标的运用权应当遭到束缚。其目的在于保护注册商标专用权和消费者利益，促进未注册商标运用人进步商标意识，保护正常的商标办理次序。 为了社会办理次序、社会经济次序和社会公德，束缚未注册商标的运用，如商标法第10条，国家制止未注册商标运用人运用同国家称号、国旗、国徽或国家机关称号等一样或相类以及同国际安排特别象征有关的符号作为商标运用，一起规则不得违反公序良俗和社会品德。

《商标法》第13条、第15条、第16条和第48条分别从著名商标的保护、制止代理权滥用、制止与地舆象征混杂、制止假充商标等视点规范未注册商标的运用。 为了监管和保证产品质量，保护社会公众的身体健康，法令法规束缚未注册商标的运用，如《商标法》第6条规则：“国家规则有必要运用注册商标的产品，有必要请求注册商标，未经核准注册不得在市场上出售。”“国家规则”，依据《商标法施行条例》第4条指法令和行政法规的规则。

如依据《烟草专卖法》第20条规则，卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝有必要请求商标注册，未经核准注册的，不得出产、出售。由于这些产品关系到公民的生命健康和国家烟草的专卖准则，商标注册后便于对产品的来历进行监督办理，由此促进商标权人保护产品质量。 综上所述，未注册商标运用人享有运用权，一起也应当遭到法令和行政法规的束缚。